Контролируемая иностранная компания
с точки зрения законодательства РФ

Ситуация:

Открыли в Италии (стали участником) компании, а потом стали большую часть налогового периода проводить в России (более 183 дней). Какие могут быть дополнительные обязанности и последствия в России?
Нахождение в России более 183 дней, приводит к возникновению налогового резидентства России, которое в свою очередь, кроме возникновения глобальной налоговой обязанности в России ведет также и к возникновению обязанности отчитаться по контролируемым иностранным компаниям. Об этом и поговорим в этой статье.

Что такое контролируемая иностранная компания с точки зрения законодательства России?
Контролируемыми иностранными компаниями (далее - КИК) могут быть признаны иностранные организации и иностранные структуры без образования юридического лица (далее - иностранная структура).
Установлены следующие условия для признания КИК:
для иностранной организации - она не является резидентом РФ, контролирующим лицом выступает организация или физлицо - резидент РФ (п. 1 ст. 25.13 НК РФ);
для иностранной структуры - контролирующим лицом является организация или физлицо - резидент РФ (п. 2 ст. 25.13 НК РФ).

Кто признается контролирующим лицом КИК?
Общие правила:
- контролирующими лицами иностранной компании могут быть как физические, так и юридические лица;
- у одной иностранной организации или иностранной структуры может быть несколько контролирующих лиц;
- правила признания контролирующих лиц для иностранных организаций и иностранных структур различаются;
- можно самостоятельно признать себя контролирующим лицом, для чего подается уведомление о КИК;
- налоговый орган может признать лицо контролирующим, например, на основании информации, полученной в рамках автоматического обмена, в этом случае направляется требование о предоставлении уведомлении о КИК;
- простое или инвестиционное товарищество не признается контролирующим лицом, контролирующими лицами будут признаваться участники этого товарищества.

Контролирующее лицо иностранной организации:
1)физическое или юридическое лицо с долей участия в этой организации более 25% (пп. 1 п. 3 ст. 25.13 НК РФ);
2)физическое лицо (совместно с супругами и несовершеннолетними детьми) или юридическое лицо с долей участия в этой организации более 10%, если доля участия всех лиц - налоговых резидентов РФ в этой организации более 50% (пп. 2 п. 3 ст. 25.13 НК РФ);
3)лицо осуществляет контроль над организацией в своих интересах или в интересах своего супруга и несовершеннолетних детей (п. 6 ст. 25.13 НК РФ).

Контролирующее лицо иностранной структуры:
1)учредитель (основатель) (п. 9 ст. 25.13 НК РФ);
Однако учредитель не признается контролирующим лицом, если одновременно соблюдаются следующие условия (п. п. 10, 11 ст. 25.13 НК РФ):
- он не осуществляет контроль над иностранной структурой;
- не вправе получать (требовать получения) прямо или косвенно прибыль (доход) этой структуры полностью (частично);
- не вправе распоряжаться прибылью (доходом) этой структуры или ее частью;
- не сохранил за собой права на имущество, переданное этой структуре (имущество передано этой структуре на условиях безотзывности) на протяжении всего периода существования такой структуры и в случае ее прекращения;
- не сохранил за собой возможность вернуть права получения и распоряжения прибылью и право на имущество, переданное структуре.
2)другое лицо, если одновременно оно осуществляет контроль над структурой и выполняется хотя бы одно из условий (п. 12 ст. 25.13 НК РФ):
- лицо имеет фактическое право на доход (его часть), получаемый такой структурой;
- лицо вправе распоряжаться имуществом такой структуры;
- лицо вправе получить имущество такой структуры в случае ее прекращения (ликвидации, расторжения договора).

Какие последствия признания контролирующим лицом?
1. Отчетность лица, контролирующего иностранную компанию, состоит из уведомления об участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур) и уведомления о КИК (п. 3.1 ст. 23, п. 1 ст. 25.14 НК РФ).
Уведомление об участии в иностранных организациях (об учреждении иностранной структуры):
- подается не позднее трех месяцев с даты возникновения участия (изменения условий участия) в иностранной организации с долей более 10% (пп. 1 п. 3.1 ст. 23, п. 3 ст. 25.14 НК РФ).
Однако не позднее 1 марта представляет уведомление физлицо, которое в момент возникновения оснований подачи уведомления не было резидентом РФ, а на 31 декабря предыдущего года: признано резидентом РФ (приобрело статус на 31 декабря) и имеет долю участия в иностранной компании более 10% или учрежденную иностранную структуру.
- Форма, Формат представления и Порядок заполнения формы "Уведомление об участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица)" утверждены Приказом ФНС России от 05.07.2019 N ММВ-7-13/338@.
- если основания для представления уведомления не меняются, повторное уведомление не требуется.
Ответственность за непредставление уведомления об участии в иностранных организациях предусмотрена п. 2 ст. 129.6 НК РФ - штраф в размере 50 000 руб.

Уведомление о КИК:
- Форма уведомления о КИК и Порядок ее заполнения утверждены Приказом ФНС России от 19.07.2021 N ЕД-7-13/671@.
- Уведомление о КИК по общему правилу физическому лицу нужно представить в налоговый орган по месту жительства в срок не позднее 30 апреля года следующего за налоговом периодом в котором в котором контролирующее лицо признало прибыль КИК или по итогам которого определен убыток КИК (п. 2 ст. 25.14, ст. 216, п. 1 ст. 285 НК РФ).
Важно: Такие уведомления нужно подавать в налоговый орган, даже если прибыль КИК освобождается от налогообложения, получен убыток или лицо перешло на уплату НДФЛ с фиксированной прибыли КИК. Это является самостоятельной обязанностью, при этом размер санкций за нарушение этой обязанности существенный- 500 000 тыс. руб. за каждую КИК п. 1 ст. 129.6 НК РФ.

2. Прибыль КИК приравнивается к доходу физических лиц, полученной контролирующим лицом этой компании и учитывается при уплате НДФЛ (п. 2 ст. 25.15 НК РФ).
У контролирующего лица не возникает обязанности представлять декларацию по НДФЛ, если по итогам отчетного периода по деятельности КИК определен убыток (см. напр.: Письмо Минфина России от 30.04.2020 N 03-12-12/2/35790).
НДФЛ можно уплачивать с фиксированной прибыли КИК. Для целей налогообложения у контролирующего лица она будет заменять фактические размеры прибыли КИК.
Фиксированный размер прибыли за налоговый период - 34 000 000 руб. в целом для всех КИК контролирующего лица (п. 2 ст. 227.2 НК РФ). Есть множество ограничений при переходе на данный порядок. О переходе на него необходимо подать уведомление (п. 1 ст. 227.2 НК РФ). Отказ от этого режима возможен только через 5 лет, но налог не будет взиматься, если лицо перестало быть контролирующим лицом в отношении всех КИК.
Итоговый вывод: принимаете миграционные решения, решений, связанные с переводом денег и активов и т.д. в связи с релокацией (например: получение вида на жительство в Италии через стартап, получение банковских карточек через открытие ИП или ООО в других странах) - учитывайте глобальные последствия, поэтому получайте консультации не только у миграционных, но и налоговых специалистов. Жизнь на несколько государств существенно усиливает риски привлечения к ответственности за невыполнение налоговых обязанностей и валютных ограничений.